论企业法务中合同的法律审查

作者简介:王丽洁,中铁第五勘察设计院集团有限公司,硕士研究生,研究方向:经济法。

中图分类号:D923。6文献标识码:A文章编号:1009-0592(2014)09-288-02

合同是企业与外界进行经济交往的主要手段,是企业经营论文网中明确双方权利义务的基本法律文书,直接影响企业权利义务的承担。合同审查工作主要就是从法律方面对企业合同的法律把关,是合同签订之前的必经程序。通过对企业合同进行法律审查,可以减少或避免履行合同过程中产生不必要的分歧和争议,对即将产生的法律风险防范于未然。具体而言,企业合同的法律审查主要包括合法性审查。真实性审查和周密性审查。

一。合法性审查

对合同的合法性审查,即保证合同内容符合国家法律。法规的规定。符合国家法律。法规的规定是对一个合同的最基本要求。合法性审查的具体工作就是审查合同是否合法。是否存在违反法律。法规强制性规定的内容。合法性审查,主要从合同主体。合同形式。合同内容和合同订立手续是否合法四个角度展开。签订合同要选好合作对象,好的合作对象能够信守合同,是签约双方达到签订合同的目的。所以,审查合同时,必须对对方主体的主体资格进行审查。

对方主体的性质不同,审查的内容和方法也不同。如果合同对方是法人,则审查其企业法人营业执照,能确认其合同主体资格是否真实。合法。合同经办人应要求对方出示法人营业执照。开户许可证。法定代表人证明书等证件;签约对方为法人的分支机构的,要求对方出示营业执照。总公司书面授权委托书等文件。经营范围是企业法人营业执照上明确规定的一个项目,任何超越经营范围或改变经营方式都可能导致所签合同无效或经济损失的发生。因此,签订合同时,通过审查经营范围或经营方式,可以确认对方主体资格的合法性。如果合同对方是其他组织,虽然不具备法人资格,但依法可以取得营业执照,对这类组织,应当审查其营业执照。对于对方主体是法人或自然人属于特殊行业的,还应审查其是否具有从事合同项下行为的资质,要求对方出示相应的证明。如果合同对方是自然人,应当审查其是否具备相应的民事权利能力和民事行为能力;要求对方出示身份证;如由代理人签订的,应出示公司盖公章或授权人签字的授权委托书。如涉及知识产权以及品牌许可的,还应要求签约对方出示相关证明和书面授权文件。如果对方是外国人和无国籍人,则要根据所属国或居住国的具体法律规定和行为地的法律规定,审查其行为能力的效力。

审查合同主体资格的另一个重要的内容,就是对签约人的资格审查。根据公司法的规定,公司法定表人有权代表公司对外签约。因此,签订合同应要求对方提供法定代表人身份证明,委托代理人签订合同的,应当要求对方出具法定代表人授权委托书。代理人的身份证明等法律文件。上述法人营业执照。法定代表人的证明书。身份证。授权委托书及相关证明。授权文件应列为合同附件保存。

(一)审查合同形式的合法性

当事人订立合同,主要有书面形式。口头形式和其他形式。如果法律。行政法规规定采用书面形式的,应当采用书面形式。例如合同法。担保法规定:融资租赁合同。建设工程合同。技术开发合同和技术转让合同及借款合同(自然人借款另有约定的除外)保证合同。抵押合同。质押合同等,定金应以书面形式约定。如果当事人约定采用书面形式订立合同,也应当采用书面形式。对于企业来说,合同一般都是比较重大。复杂的,一般也不是即时清结的,所以应该尽量采用书面形式。

(二)审查合同内容的合法性

企业签订合同总是为了达到一定的经济目的。只有合法的合同才能受到法律的保护,才能依法实现自己的目的。如果合同违法,就可能被认定为无效,不但不能达到签订合同的预期目的,还可能受到法律的制裁。因此,合同内容是否合法,是企业合同审查中最重要的内容。合同法第7条规定:当事人订立。履行合同,应当遵守法律。行政法规,尊重社会公德,不得扰乱社会经济秩序,损害社会公共利益。“因此,审查合同内容合法性时,应当重点审查合合同内容是否损害国家。集体或第三人的利益;是否有以合法形式掩盖非法目的的情况,是否损害社会公共利益,是否违反法律法规的规定。

(三)审查合同订立手续的合法性

合同订立手续虽然只是程序上的要求,但其是否合法同样影响着合同的效力。审查合同的订立手续是否合法,应着重考虑以下几个方面:审查合同双方当事人是否在合同上签字或盖章;签名或印章上的企业名称是否和当事人姓名或者名称一致;签字人是否是企业法定代表人或其授权代表;签字盖章的方式是否符合法律规定或合同的约定。审查合同是否需要经过有关机关批准或登记或备案,如果有关法律。法规规定需要履行上述手续的,应审查是否履行了上述手续;如合同中约定经公证合同方能生效,应审查合同是否经公证机关公证。如果合同附有生效期限,应审查期限是否届至。如果合同约定第三人为保证人的,应审查是否有保证人签名或盖章;采用抵押方式担保的,如果法律规定或合同约定必须办理抵押物登记的,应审查是否办理了登记手续。采用质押担保方式的,应按照合同中约定的质物交付时间,审查当事人是否按时履行了质物交付的法定手续。只有严格按规定的程序,严格把关,才能保证合同合法有效。

二。真实性审查

审查合同的真实性,主要结合合同对方的经营范围。履约能力。商业信誉等情况,通过资料的核对。合同目的性分析,综合判断合同条款是否是合同双方的真实意思表示。合同当事人在缔约过程中所作的要约和承诺都应该是自己真实意志的表示,如果合同当事人的意思表示受到外力的不当干扰,不自愿。不真实,其利益就会受到损害。合同法规定,因重大误解订立的合同,当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或撤销;一方以欺诈胁迫手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。合同一旦被撤销,签订合同的目的不但无法实现,还要承担一定的损失。如果合同被变更,也会影响到合同的履行。即使最后合同并没有被撤销或者被变更,因合同的稳定性受到影响,也是不利于合同履行的。因此,在审查合同时,应认真分析当事人真实意图,看其意思是否有欺诈。胁迫或重大误解的情形,是否存在法定变更或撤销的法定情形,并注意纠正显失公平的合同条款,确使合同内容真实反映当事人的意志。审查合同真实性的另一个重要方面是对履约能力的审查,履约能力主要是指履行经济合同的实际能力。履约能力主要包括支付能力和生产能力两个方面的内容。在生产支付能力时,要审查合同对方的注册资本。资金来源。银行存款。交款能力等情况。生产履约能力的目的是提高合同的真实性和可行性。此外,除了审查合同对方资信情况及履约能力以外,还要注意本企业的生产。经营和偿付能力。企业拟签订的合同“应与本企业生产。经营和偿付能力相适应,这是保证合同全面履行的基本要求。

三。可行性审查

当事人签订合同往往是为了实现一定的经济目的,因此,可行性分析是非常必要的,合同内容的可行性主要从以下几个方面进行审查:

(一)从经济上对合同进行可行性分析

企业通过签订并履行合同在经济上是否合算,是否能够实现合同的目的。一般来说,可以从经济效益。市场因素,资金来源等各方面进行可行性论证。另外,还有衡量合同约定的结算方式,付款期限等对企业是否合算,从而最大限度地实现合同的目的。比如有的企业将业务员的业绩和销售收入挂钩,而业务员为了多创销售收入,往往将价格压得很低,以至于无利润可言,但他们却可以提成,这样的合同在经济上就不可行。

(二)从技术层面进行可行性分析

首先,应认真评估本企业的研发能力。工艺技术能力。生产制造能力是否具备,否则,能力不可行直接导致合同无法履行,造成违约并遭受损失。比如,产品的技术水平在国内或国外同行业中处于什么样的位置,是否先进,是否已通过相关鉴定,质量是否稳定可靠等一系列问题。同时,也要审查对方当事人是否拥有足够的履约能力,即审查对方当事人履行合同所需的设备。技术水平。生产能力。商业信誉等情况。这些资信审查的内容可以通过调查其开户银行。注册的工商行政管理机关。其他客户及其厂房。设备。技术能力等途径进行。

(三)从法律层面上进行论证

主要是解决合同签订。履行方面的法律风险,看合同所载条款以及合同签订主体等等是否合法,在各因素合法的前提下,能否产生多大的经济效益。

四。周密性审查

对合同的周密性审查,就是审查合同是否完备。严密。具体来说,应从以下几个方面进行审查:

(一)审查合同条款是否齐备

合同条款是当事人权利义务的载体,合同法规定了一般合同的八个必备条款:当事人的名称或者姓名。标的。数量。质量。价款或者报酬。履行期限。地点和方式。违约责任。解决争议的方法。合同条款的不完备,可能导致合同无效,或者虽然不会导致合同无效,但将会影响合同适当履行,造成合同纠纷。因此,应当按照合同的性质。依据相应的法律。法规对合同条款进行认真审查,确定合同主要条款有无遗漏,各条款内容是否具体。明确。切实可行,避免因合同条款不全或条款过于简单。抽象及原则,影响合同实际履行。尤其要重点注意违约条款“争议解决的方法“等容易被一般人遗漏的条款。一些特殊的合同,除了一般合同必备条款外,法律顾问还需要根据合同的性质。具体特点和当事人需求补充一些必要条款,以进一步阐明合同的本意,以利于合同的履行。

(二)审查合同内容是否具体

合同条款齐备仅仅是好的合同的基本要求,进一步还需要条款规定具体。明确。切实可行,避免因合同条款不全或者过于简单。抽象。原则,给履行带来困难。此外,还要注意审查合同对可能发生的容易引起纠纷的特殊情况是否作了规定,即使发生的概率不高,但此时多费些笔墨一定比真正遇到争议时争执不下。影响合同履行更加值得。

(三)审查合同文字是否规范。准确

合同作为一种法律文书,用词一定要规范。准确。要避免用词含糊。模棱两可,否则难免发生纠纷。因此,审查合同时应对合同的每一个条款,每一个词乃至标点符号都要仔细推敲和反复斟酌,发现和纠正表述不清。易产生歧义的词语和句子,确保合同文字表述规范,意思表达准确,以便双方遵照执行,避免纠纷的发生。

综上所述,作为市场主体的企业,从事的交易行为很多,遇到的陷阱和风险也很多,对合同进行法律审查,可以有效地避免或降低合同风险,保障企业的合法权益和经济效益。合同审查是一项要求较为全面的工作,不仅要有扎实的法律基础。严密的法律思维,还要熟悉企业管理。运营知识,边学边审,将知识和实践结合起来,从而形成自己审查合同的技巧和方法。

论企业法务中合同的法律审查